(一)定向分紅免稅的法律依據(jù)分析

　　1、《中華人民共和國(guó)公司法》關(guān)于“分配紅利”的規(guī)定及其分析

　　《中華人民共和國(guó)公司法》第三十四條規(guī)定，”股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。“

　　基于以上稅收法律政策規(guī)定，針對(duì)有限責(zé)任公司在分配股息紅利時(shí)，允許將公司的未分配利潤(rùn)只分配給某些股東，而另外一些股東可以放棄分紅。即存在“同股不同酬”現(xiàn)象，但是必須滿足兩個(gè)前提條件：一是有限責(zé)任公司有未分配利潤(rùn)可分配;二是在《股東投資協(xié)議》或《公司章程》或全體股東一致簽字同意的《股東分紅協(xié)議》中約定“全體股東不按照出資比例分取紅利，只將公司可分配的未分配利潤(rùn)只分配給一部分股東，其他股東放棄分紅”。

　　另外，如果有限責(zé)任公司要增資時(shí)，股東之間可以按照實(shí)繳的出資比例同比例增加出資，也可以通過(guò)《公司章程》或《股東投資協(xié)議》約定“某些股東增資，另外一些股東不增資”。

　　2、《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法》及其實(shí)施條例關(guān)于“分配紅利免稅”的規(guī)定及其分析。

　　《中華人民共和國(guó)公司法》第166條第四款、第五款的規(guī)定，公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司依照本法第三十四條的規(guī)定分配;股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)違反前款規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤(rùn)的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還公司。基于此法律規(guī)定，公司沒(méi)有未分配利潤(rùn)是不可以向股東進(jìn)行分配利潤(rùn)。

　　《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法》第二十六條第(二)項(xiàng)符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益為免企業(yè)所得稅收入。《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第八十三條企業(yè)所得稅法第二十六條第(二)項(xiàng)所稱符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益。企業(yè)所得稅法第二十六條第(二)項(xiàng)和第(三)項(xiàng)所稱股息、紅利等權(quán)益性投資收益，不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個(gè)月取得的投資收益。基于此稅法規(guī)定，對(duì)于被投資的有限責(zé)任公司而言，只要有限責(zé)任公司(被投資的居民企業(yè))的法人股東，通過(guò)投資形式成為被投資居民企業(yè)的法人股東，與其自投資之日起多久時(shí)間沒(méi)有任何關(guān)系，都可以享受被投資居民企業(yè)的分紅所得。

　　基于以上稅法政策規(guī)定，必須明確以下分配紅利、股息的涉稅處理：

　　第一，公司沒(méi)有彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前或者說(shuō)公司沒(méi)在有彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之后，沒(méi)有未分配利潤(rùn)之前是不可以向股東分配利潤(rùn)。

　　第二，如果有限責(zé)任公司的股東是自然人，則自然人股東從直接投資的被投資企業(yè)(有限責(zé)任公司)分回的股息紅利必須依法繳納20%的個(gè)人所得稅;

　　第三，如果有限責(zé)任公司的股東是法人股東，則法人股東從直接投資的被投資企業(yè)(有限責(zé)任公司)分回的股息紅利等權(quán)益性投資收益是免征企業(yè)所得稅。

　　第四，居民企業(yè)自成為被投資居民企業(yè)的股東之日起，只要被投資居民企業(yè)賬上有未分配利潤(rùn)，就可以向其分配股息和紅利。

　　3、《中華人民共和國(guó)公司法》關(guān)于“注冊(cè)一人有限責(zé)任公司”的法律風(fēng)險(xiǎn)分析。

　　《中華人民共和國(guó)公司法》第六十三條規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”根據(jù)此法律政策規(guī)定，一人有限責(zé)任公司除了和普通有限責(zé)任公司一樣，不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，不得逃避債務(wù)，不得損害公司債權(quán)人利益的行為以外，一人有限責(zé)任公司還要額外的承擔(dān)一個(gè)舉證上的倒置責(zé)任，股東自證個(gè)人財(cái)產(chǎn)沒(méi)有與公司財(cái)產(chǎn)混同。當(dāng)公司對(duì)外出現(xiàn)債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)要求股東個(gè)人提供證據(jù)證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)，該股東有義務(wù)提供證據(jù)證明，如果股東個(gè)人無(wú)法提供證據(jù)證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于個(gè)人財(cái)產(chǎn)的，那么股東個(gè)人需要對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶償還責(zé)任。

　　基于以上分析，筆者建議原始創(chuàng)始人在注冊(cè)家族公司時(shí)，或以有限責(zé)任公司作為有限合伙企業(yè)的普通合伙人(GP)時(shí)，最好不要注冊(cè)一個(gè)自然人股東的一人有限責(zé)任公司，必須要注冊(cè)有兩個(gè)自然人股東的有限責(zé)任公司。

　　(二)定向分紅免稅的股權(quán)布局設(shè)計(jì)方案

　　基于以上政策法律分析，定向分紅免稅的股權(quán)布局設(shè)計(jì)方案如下：

　　第一步：創(chuàng)業(yè)股東或原始創(chuàng)始人與其家族成員共同注冊(cè)一家有兩個(gè)自然人股東的有限責(zé)任公司。其中創(chuàng)業(yè)股東或原始創(chuàng)始人占股70%，家族成員占股30%。

　　第二步：創(chuàng)業(yè)股東或原始創(chuàng)始人和第一步中注冊(cè)成立的有限責(zé)任公司共同出資注冊(cè)成立一家核心賺錢公司(該賺錢公司是有限責(zé)任公司)。創(chuàng)業(yè)股東或原始創(chuàng)始人占股33%、第一步中注冊(cè)成立的有限責(zé)任公司占股67%

　　第三步：創(chuàng)業(yè)股東或原始創(chuàng)始人和第一步中注冊(cè)成立的有限責(zé)任公司共同成立的核心賺錢公司的《公司章程》或簽訂的《股東分紅協(xié)議》或者《股東投資協(xié)議》中約定“公司分紅條款”，該條款約定：核心賺錢公司在符合利潤(rùn)分配的條件下，創(chuàng)業(yè)股東或原始創(chuàng)始人放棄分紅，公司只給第一步中注冊(cè)成立的有限責(zé)任公司法人股東分紅。

　　根據(jù)以上設(shè)計(jì)方案的股權(quán)布局如下圖1所示：

　　股權(quán)布局圖1：

　　(三)定向分紅免稅分析

　　1、作為自然人的原始創(chuàng)始人(創(chuàng)業(yè)股東)放棄核心賺錢公司(有限責(zé)任公司)的分紅所得，將向家族公司定向分紅。

　　2、由于家族公司(有限責(zé)任公司)與核心賺錢公司(有限責(zé)任公司)都是法人單位，根據(jù)《中華人共和國(guó)企業(yè)所得稅法》第二十六條第(二)項(xiàng)的規(guī)定，家族公司(有限責(zé)任公司)收到核心賺錢公司(有限責(zé)任公司)定向分紅所得是免征企業(yè)所得稅。

　　3、家族公司(有限責(zé)任公司)從核心賺錢公司(有限責(zé)任公司)獲得的定向分紅所得用于投資設(shè)立別的公司、或者用于核心賺錢公司(有限責(zé)任公司)轉(zhuǎn)增資本都是免征企業(yè)所得稅。

　　4、家族公司(有限責(zé)任公司)從核心賺錢公司(有限責(zé)任公司)獲得的定向分紅所得，如果再分配給家族成員、原始創(chuàng)始人(創(chuàng)業(yè)股東)，則必須繳納個(gè)人20%的個(gè)人所得稅。因此，家族公司(有限責(zé)任公司)不要給家族成員、原始創(chuàng)始人(創(chuàng)業(yè)股東)分紅，應(yīng)作為家族成員、原始創(chuàng)始人(創(chuàng)業(yè)股東)的“錢袋子”，用于家族成員、原始創(chuàng)始人(創(chuàng)業(yè)股東)發(fā)放工資、開銷一些費(fèi)用(業(yè)務(wù)招待費(fèi)用、教育經(jīng)費(fèi)、職工福利費(fèi)用、社保費(fèi)用)，購(gòu)買汽車承擔(dān)汽車本身發(fā)生的所有費(fèi)用(報(bào)銷費(fèi)用、油費(fèi)、過(guò)橋費(fèi)用、修理費(fèi)用)。

　　通過(guò)以上分析，節(jié)稅的股權(quán)架構(gòu)圖如下圖2所示：

　　股權(quán)布局圖2：

　　【案例分析：某企業(yè)定向分紅節(jié)稅的股權(quán)布局分析】

　　(一)基本情況介紹

　　甲有限責(zé)任公司由自然人股東李某占股65%，有限責(zé)任公司A(家族公司)占股35%共同注冊(cè)設(shè)立，而有限責(zé)任公司A(家族公司)由自然人股東李某及其兒子共同注冊(cè)設(shè)立，其中自然人股東李某占股70%，兒子占股30%。股權(quán)布局如下圖3所示所示。有限責(zé)任公司A準(zhǔn)備收購(gòu)乙有限責(zé)任公司的100%的股份，需要5000萬(wàn)人民幣，這5000萬(wàn)元全部來(lái)自于有限責(zé)任公司A(家族公司)從甲有限責(zé)任公司分回的紅利所得。假設(shè)收購(gòu)前，甲有限責(zé)任公司賬上只有未分配利潤(rùn)5000萬(wàn)元，請(qǐng)問(wèn)有限責(zé)任公司A(家族公司)從甲有限責(zé)任公司分回的紅利所得5000萬(wàn)元人民幣怎樣操作才是免征企業(yè)所得稅?

　　股權(quán)布局圖3：

　　(二)操作方案：定向分紅免稅的股權(quán)布局

　　李某和有限責(zé)任公司A(家族公司)共同成立的甲有限責(zé)任公司的《公司章程》或簽訂的《股東分紅協(xié)議》或者《股東投資協(xié)議》中約定“公司分紅條款”，該條款約定：甲有限責(zé)任公司在符合利潤(rùn)分配的條件下，自然人股東李某放棄分紅，公司只給A有限責(zé)任公司(家族企業(yè))法人股東分紅。

　　(三)定向分紅免稅分析

　　1、作為自然人股東李某放棄甲有限責(zé)任公司的分紅所得，將向有限責(zé)任公司A(家族公司)定向分紅。

　　2、有限責(zé)任公司A(家族公司)與甲有限責(zé)任公司都是法人單位，根據(jù)《中華人共和國(guó)企業(yè)所得稅法》第二十六條第(二)項(xiàng)的規(guī)定，有限責(zé)任公司A(家族公司)收到甲有限責(zé)任公司定向分紅所得是免征企業(yè)所得稅。

　　3、有限責(zé)任公司A(家族公司)從甲有限責(zé)任公司獲得的定向分紅所得5000萬(wàn)元用于收購(gòu)乙有限責(zé)任公司100%的股權(quán)是免征企業(yè)所得稅。

　　4、有限責(zé)任公司A(家族公司)從甲有限責(zé)任公司獲得的定向分紅所得如果再分配給家族成員、原始創(chuàng)始人(創(chuàng)業(yè)股東)，則必須繳納個(gè)人20%的個(gè)人所得稅。因此，有限責(zé)任公司A(家族公司)從甲有限責(zé)任公司獲得的定向分紅所得不要給李某及其兒子分紅，應(yīng)作為李某及其兒子的“錢袋子”，用于李某及其兒子和其他家庭成員發(fā)放工資、開銷一些費(fèi)用(業(yè)務(wù)招待費(fèi)用、教育經(jīng)費(fèi)、職工福利費(fèi)用、社保費(fèi)用)，購(gòu)買汽車承擔(dān)汽車本身發(fā)生的所有費(fèi)用(報(bào)銷費(fèi)用、油費(fèi)、過(guò)橋費(fèi)用、修理費(fèi)用)。

　　通過(guò)以上分析，節(jié)稅的股權(quán)架構(gòu)圖如下圖4所示：

合肥深度稅籌   專業(yè)稅務(wù)籌劃?rùn)C(jī)構(gòu)     
地址：安徽省合肥市高新區(qū)長(zhǎng)江西路蜀湖灣    聯(lián)系人：王經(jīng)理  電話：15956579195