企業(yè)對賭應(yīng)當(dāng)注意的四個風(fēng)險

　　在資本市場上，我們能經(jīng)常能看到企業(yè)對賭的案例，而在企業(yè)經(jīng)營過程中，也出現(xiàn)越來越多帶有對賭性質(zhì)的業(yè)務(wù)。那么什么是對賭?對賭是對未來不確定性事項的一種約定，即當(dāng)參與一方實現(xiàn)某個事前約定的條件，則有權(quán)向另一方主張某項權(quán)利的約定。對賭帶有期權(quán)的性質(zhì)，經(jīng)常被用在資本市場上做為一種估值調(diào)整機(jī)制，解決交易雙方投資風(fēng)險鎖定、交易信息不對稱的問題。如今，很多企業(yè)在經(jīng)營中也引入了對賭機(jī)制，期望借助對賭條款達(dá)到鎖定風(fēng)險、實現(xiàn)更大的利益的目的，但對賭是把雙刃劍，一旦不能掌控風(fēng)險，企業(yè)將陷入萬劫不復(fù)的境地，因此，企業(yè)在對賭的過程中一定要注意以下幾個風(fēng)險。

　　一、合作對象無履約能力的風(fēng)險

　　企業(yè)與企業(yè)之間的對賭看重是雙方的履約能力，一些企業(yè)簽訂對賭協(xié)議后會出現(xiàn)大量訴訟、行政違法，或者出現(xiàn)國家政策調(diào)整等情況，履約能力急劇下降，雖然有協(xié)議制約，但在到期前已經(jīng)不具備履約能力。

　　建議：一方面要對合作方進(jìn)行背景調(diào)查，全面了解合作公司的情況，在對賭協(xié)議中約定各方喪失履約能力的處理預(yù)案;另一方面應(yīng)當(dāng)對過程進(jìn)行管理，一旦出現(xiàn)影響到企業(yè)履約的重大因素應(yīng)當(dāng)及時協(xié)商，中止或者終止對賭。

　　二、協(xié)議目標(biāo)無法實現(xiàn)的風(fēng)險

　　對賭的核心在于制定協(xié)議目標(biāo)，這是雙方對未來預(yù)期的書面表現(xiàn)，通常情況下，信息占優(yōu)勢的一方需要對目標(biāo)進(jìn)行承諾，雙方圍繞協(xié)議目標(biāo)進(jìn)行談判，最終確定對賭目標(biāo)。然而現(xiàn)實中絕大部分對賭失敗的案例都是一方對目標(biāo)合理性預(yù)計不足，過分自信或者過分悲觀，一旦內(nèi)部出現(xiàn)危機(jī)或外部環(huán)境發(fā)生變化，協(xié)議目標(biāo)就會無法實現(xiàn)。

　　建議：對賭雙方應(yīng)當(dāng)合理評估協(xié)議目標(biāo)，在這個問題上多下功夫，多方調(diào)研，多做敏感性測試，把各種有利或不利因素都考慮進(jìn)來，并且要制定出極端情況出現(xiàn)的應(yīng)對策略并寫入?yún)f(xié)議，這樣才最可能實現(xiàn)共贏。

　　三、賭注超出承受能力的風(fēng)險

　　最好的對賭一定是參與各方共贏的，比如京東與劉強(qiáng)東的對賭，有些企業(yè)在對賭時下注過猛，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出其承受能力，最后無法兌現(xiàn)。如近期的上市公司科華生物對賭案，雙方設(shè)置了對賭條款，隨著新冠疫情對目標(biāo)公司業(yè)績的影響，按投資協(xié)議需要支付115億元股權(quán)轉(zhuǎn)讓款和違約金，而自身市值不過73億元(2021年9月13日市值)，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了其承受能力。

　　建議：賭注一定要設(shè)置閾值，把最壞的情況考慮進(jìn)來，不要設(shè)置超出自身承受能力的賭注，否則遺患無窮。

　　四、遺漏的稅務(wù)風(fēng)險

　　企業(yè)之間的對賭訴求主要分為兩種：一種是利益補(bǔ)償，包括現(xiàn)金補(bǔ)償、股份補(bǔ)償和其他經(jīng)濟(jì)利益補(bǔ)償;二是鎖定價格波動風(fēng)險，比如大宗原材料價格在某個時間段內(nèi)鎖定等。前一種利益補(bǔ)償，補(bǔ)償支付方涉及計稅資產(chǎn)成本調(diào)整的問題，接受補(bǔ)償方涉及計稅收入和企業(yè)所得稅調(diào)整的問題(如果是實物補(bǔ)償還存在增值稅及附加問題)。很多參與對賭的企業(yè)認(rèn)為這類業(yè)務(wù)不是企業(yè)常規(guī)業(yè)務(wù)，更多是資本層面的操作，將收到利益補(bǔ)償計入資本公積等科目，遺漏了企業(yè)所得稅;后一種鎖定價格波動風(fēng)險除了正常交易的增值稅和印花稅外暫不涉及其他稅種。

　　建議：簽訂利益補(bǔ)償類型的對賭協(xié)議需要明確各方稅務(wù)責(zé)任及各自財稅處理，如無法確定是否應(yīng)當(dāng)做納稅申報，應(yīng)當(dāng)咨詢主管稅務(wù)機(jī)關(guān)，避免遺漏申報。

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