專代機構(gòu)是不是就是買賣專利的?

　　有朋友提及企業(yè)受讓某某知識產(chǎn)權(quán)公司技術(shù)(專利權(quán))，轉(zhuǎn)讓時可以享受稅收減免優(yōu)惠，搞得好像知識產(chǎn)權(quán)公司就是那種買賣專利的機構(gòu)。事實上，有技術(shù)(知識產(chǎn)權(quán))的企業(yè)有意愿通常可自行交易，并不一定需要通過中介機構(gòu)。出于術(shù)業(yè)有專攻的角度，不少企業(yè)會將知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜委托給有經(jīng)驗的中介機構(gòu)代為辦理——這類機構(gòu)通常以專利申請代理作為主營業(yè)務(wù)，被稱為“專利代理機構(gòu)”。

　　我們先來看專利代理機構(gòu)是干什么的。

　　專利代理機構(gòu)是干什么的

　　專利代理機構(gòu)簡單點說就是接受委托人的委托，在委托權(quán)限范圍內(nèi)以委托人的名義辦理專利申請或其他專利事務(wù)的服務(wù)機構(gòu)。鑒于專利權(quán)是知識產(chǎn)權(quán)(主要是工業(yè)產(chǎn)權(quán))最主要的部分，專利代理機構(gòu)開展的業(yè)務(wù)圍繞專利權(quán)會多一些。專利代理機構(gòu)開展業(yè)務(wù)主要有如下幾類：

　　①代寫專利申請文件，辦理專利事務(wù);

　　②請求專利實質(zhì)審查或者復(fù)審的有關(guān)事務(wù);

　　③提出異議，請求宣告專利權(quán)無效的有關(guān)事務(wù);

　　④接收聘請，指派專利代理人擔(dān)任專利顧問;

　　⑤辦理專利申請權(quán)、專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓以及專利許可的有關(guān)事務(wù);

　　⑥提供專利事務(wù)方面的咨詢;

　　⑦辦理其他有關(guān)事務(wù)。

　　設(shè)立專利代理機構(gòu)發(fā)起人有哪些要求

　　按照企業(yè)組織形式，設(shè)立專利代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)為合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司等。合伙人、股東應(yīng)當(dāng)為中國公民。

　　合伙制專利代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)由2名以上合伙人共同出資發(fā)起，有限責(zé)任制專利代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)由5名以上股東共同出資發(fā)起。這里合伙企業(yè)的合伙人應(yīng)具有專利代理師資格證，公司制企業(yè)五分之四以上股東以及公司法定代表人具有專利代理師資格證;持證從業(yè)人員須有兩年以上執(zhí)業(yè)經(jīng)歷。

　　這個專利代理資格是專利代理機構(gòu)的從業(yè)人員代理他人進(jìn)行專利申請和辦理其他專利事務(wù)，取得一定資格的人。專利代理人資格的取得需具備一定的條件，經(jīng)考核批準(zhǔn)，由中國專利局發(fā)給專利代理人證書。該資格屬于執(zhí)業(yè)資格，已被收錄進(jìn)了《國家職業(yè)資格目錄》準(zhǔn)入類。

　　設(shè)立專利代理機構(gòu)名稱有哪些要求

　　和一般企業(yè)名稱一樣，這個字號不得與全國范圍內(nèi)正在使用或者已經(jīng)使用過的專利代理機構(gòu)的字號相同或者相近似。專利代理機構(gòu)的名稱中應(yīng)當(dāng)含有“專利代理”或者“知識產(chǎn)權(quán)代理”等字樣，有專利代理業(yè)務(wù)的律師事務(wù)所可以直接使用該律師事務(wù)所的名稱。

　　從事專利代理業(yè)務(wù)是行政許可嗎

　　這里需要提一下，專利代理業(yè)務(wù)不是隨便什么公司、合伙企業(yè)都可以開展業(yè)務(wù)的，從事專利代理業(yè)務(wù)屬于行政許可，需要向國家知識產(chǎn)權(quán)局提交申請書和要求的申請材料，通過批準(zhǔn)后方可開展業(yè)務(wù)。不經(jīng)過批準(zhǔn)擅自開展專利代理業(yè)務(wù)的，這在業(yè)內(nèi)俗稱“黑代理”。對于這類違法行為，根據(jù)《專利代理條例》規(guī)定，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府管理專利工作的部門責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上5倍以下的罰款。

　　日前，浙江省市場監(jiān)督管理局公布并處罰了3家公司未取得專利代理機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證擅自開展專利代理業(yè)務(wù)的情況。

　　代理客戶申請專利，需要達(dá)到怎樣的要求

　　上面提到專利代理機構(gòu)代客戶辦理專利權(quán)申請，就不得不提專利權(quán)授權(quán)“三性”原則。根據(jù)《中華人民共和國專利法》規(guī)定，授予專利權(quán)的發(fā)明和實用新型，應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。

　　新穎性，是指該發(fā)明或者實用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù)，也沒有任何單位或者個人就同樣的發(fā)明或者實用新型在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中——簡答來說，所謂現(xiàn)有技術(shù)就是在指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)。

　　創(chuàng)造性，是指與現(xiàn)有技術(shù)相比，該發(fā)明具有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進(jìn)步。

　　實用性，是指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。

　　值得一提的是，專利權(quán)授權(quán)“三性”原則和企業(yè)研究開發(fā)活動創(chuàng)造性運用科學(xué)技術(shù)新知識，實質(zhì)性改進(jìn)技術(shù)、產(chǎn)品(服務(wù))、工藝的系統(tǒng)活動特征，基本也是相符的。它們之間的區(qū)別就在于，通過知識產(chǎn)權(quán)局“三性”審核授予的專利權(quán)，不僅使沒有實體的技術(shù)轉(zhuǎn)化為實實在在的科技成果，也在法律上確立了申請人(客戶)對成果的擁有和保護(hù)。

　　專利代理機構(gòu)從事的業(yè)務(wù)有哪些涉稅事項

　　專利權(quán)人(客戶)與專利代理人、代理機構(gòu)最常見的一種業(yè)務(wù)關(guān)系是委托代理關(guān)系。當(dāng)然，也會涉及少量專利權(quán)轉(zhuǎn)讓;代理機構(gòu)本身自主研發(fā)能力較弱，且機構(gòu)多采用商務(wù)服務(wù)業(yè)模式，也較多采用受托合同關(guān)系。具體到涉稅業(yè)務(wù)，主要會有以下幾類：

　　對于受托進(jìn)行專利申請等直接收取各類代理服務(wù)費的業(yè)務(wù)，屬于(財稅〔2016〕36號)“現(xiàn)代服務(wù)”下的“經(jīng)紀(jì)代理服務(wù)”。該類服務(wù)增值稅上有差額征收辦法：以取得的全部價款和價外費用，扣除向委托方收取并代為支付的政府性基金或者行政事業(yè)性收費后的余額為銷售額;向委托方收取的政府性基金或者行政事業(yè)性收費，不得開具增值稅專用發(fā)票。

　　對于在代理過程當(dāng)中為客戶知識產(chǎn)權(quán)(專利)提供登記、檢索、認(rèn)證等服務(wù)，屬于《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》(財稅〔2016〕36號)“現(xiàn)代服務(wù)”下“文化創(chuàng)意服務(wù)”的“知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)”。

　　與高企認(rèn)定申請代理業(yè)務(wù)相關(guān)的涉稅事項

　　專利代理機構(gòu)在發(fā)展之初受到國家大力支持鼓勵，有些對方按申請數(shù)量達(dá)到一定標(biāo)準(zhǔn)獎勵，有些對方按授權(quán)專利種類進(jìn)行獎勵……隨著各類專代機構(gòu)的蓬勃發(fā)展發(fā)展，這類獎補措施近年來也逐漸縮減。2022年3月21日，國家知識產(chǎn)權(quán)局發(fā)布《國家知識產(chǎn)權(quán)局關(guān)于印發(fā)〈推動知識產(chǎn)權(quán)高質(zhì)量發(fā)展年度工作指引(2022)〉的通知》(以下簡稱“《通知》”)，該《通知》工作布置明確力爭在2023年底前全面取消對專利授權(quán)的各類財政資助，重點加大對后續(xù)轉(zhuǎn)化運用、行政保護(hù)和公共服務(wù)的支持。如今，專利代理機構(gòu)代理客戶進(jìn)行專利申請業(yè)務(wù)其實已處于紅海，這個行業(yè)的發(fā)展更多需要依靠自身能力進(jìn)行業(yè)務(wù)的橫向拓展，比如，代理企業(yè)申報科技項目，還有大家比較熟悉的代理高企認(rèn)定申請業(yè)務(wù)——這也是這個機構(gòu)最為詬病的地方。

　　專利代理機構(gòu)與代理高企認(rèn)定申請業(yè)務(wù)有關(guān)的涉稅處理一般分兩類情況：

　　①對于專利代理機構(gòu)代理企業(yè)成功申請高企的，地方科技部門對成功輔導(dǎo)企業(yè)高企認(rèn)定的中介機構(gòu)會給予一定程度的獎勵,比如，2021年襄陽市科學(xué)技術(shù)局對當(dāng)年輔導(dǎo)該市企業(yè)通過高新技術(shù)企業(yè)認(rèn)定達(dá)5家(含5家)以上的中介機構(gòu)給予每認(rèn)定1家2000元的獎勵。這種情況的獎勵通常與專利代理機構(gòu)提供輔導(dǎo)、代理申報服務(wù)的數(shù)量或者收入直接掛鉤，依據(jù)國家稅務(wù)總局2019年第45號公告，應(yīng)按規(guī)定繳納增值稅;企業(yè)所得稅上，需要并入企業(yè)收入總額(國家稅務(wù)總局公告2021年第17號)。

　　②對于參與企業(yè)高企認(rèn)定資助分成的，這種情況很大程度是專利代理機構(gòu)為申請企業(yè)提供代理申報服務(wù)的合同價款組成，實質(zhì)是提供代理業(yè)務(wù)的應(yīng)稅服務(wù)，有增值稅納稅義務(wù)，通常也需要開具增值稅發(fā)票，并入企業(yè)收入總額。

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